החלטה 01-72529-09-5

1. לפניי בקשה למתן הוראות אשר הוגשה ע"י החייב 1 במסגרתה התבקש רשם ההוצאה לפועל להורות לכונס הנכסים ליתן דו"ח כספי מלא המפרט את כל ההוצאות וההכנסות של קופת הכינוס וכן להורות לרשות המיסים להעביר לידי החייב 1 את כספי החזרי המס בשיעור של 580,318 ש"ח, אשר נוצרו עקב הפסד הון הניתן לקיזוז כנגד השבח ממכירת הנכס המשועבד (להלן: "ההפסד", "החזר המס").

2. הסוגיה העומדת להכרעה לפני, ביסוד בקשתו האחרונה של החייב 1, הינה לרשות מי עומד ההפסד - לכונס הנכסים המבקש לקזזו כנגד השבח ממכירת המקרקעין ששועבדו לבנק, או לחייב 1, המסכים לקזז את ההפסד כנגד רווח הון אך דורש לקבל את כספי ההחזר לידיו.

רקע עובדתי

3. התיק דנן נפתח למימוש נכס מקרקעין הידוע כגוש XXXX חלקה XXX, כאשר בעלי הזכויות בנכס הינם החייבים 1, 2 ויורשי החייבת 3.

4. הנכס שועבד לטובת הזוכה, להבטחת חוב של חב' _______ בע"מ, אשר בבעלות אחי החייבים.

5. ביום 26/12/10 נמכר הנכס ע"י כונס הנכסים בסכום של 2,460,000 ש"ח ובגין השבח ממכירתו שולם לרשויות המס סך של 1,042,143 ש"ח.

6. ביום 29/09/13 שוחרר כונס הנכסים מתפקידו .

7. חרף שחרורו מתפקיד כונס הנכסים התברר כי ב"כ הזוכה המשיך לטפל בהחזר המס ולקזז מסכום המס את הפסדי החייב 1 שנוצרו לו מהמימוש, וזאת על סמך ייעוץ מיסויי שקיבל ב"כ הזוכה ולאחר מו"מ מול רשויות המס.

8. החייב 1 לא התנגד לעשיית שימוש בהפסדים שנוצרו לו אך טען כי הכספים שיוחזרו , יועברו לידיו. לצורך כך החייב 1 פנה לרשויות המס לקבל את החזר הכספים לידיו, אולם רשויות המס דרשו כי לצורך העברת ההחזר לידיו תינתן החלטת רשם ההוצאה לפועל, ומכאן הבקשה שלפניי.

טענות הצדדים:

טענות החייב 1:

9. החייב 1 טוען, כי לצורך קבלת החזרי המס, השתמש כונס הנכסים שלא כדין ובלא ידיעתו באישור הפסדים העומד לזכותו. לדידו, המדובר בזכות אישית והיא אינה חלק מההתחייבויות עליהן חתם במסגרת שטר המשכנתא, ועל כן יש להשיב הכספים לידיו.

10. עוד מוסיף החייב 1, כי החזרי המס לא היו נוצרים אילולא השתמש כונס הנכסים באישור ההפסדים הפרטי שלו .

11. החייב 1 סמך טענותיו בתחילה על ההלכה המנחה שנקבעה בין היתר בבית המשפט המחוזי בענין, כאשר בחלוף הזמנים, ההלכה אושרה והפכה מחייבת במסגרת ערעור בבית המשפט העליון, שניתן פה אחד, לאחרונה ביום 03/03/14 - במסגרת ע"א 7800/10 עו"ד רונן מטרי כונס נכסים נ' אלקון (פורסם בנבו) (להלן: "פס"ד אלקון"), שם נקבע, כי הזכות לקזז הפסד לפי סעיף 92(א)(1) לפקודת מס הכנסה ניתנה באופן אישי לנישום אשר לו נצמח ההפסד וכי בהעדר התחייבות מפורשת וברורה של הנישום כי יעשה שימוש בהפסדיו לטובת אחר הרי שהזכות שמורה לנישום בלבד.

טענות כונס הנכסים:

12. מנגד כונס הנכסים טוען, כי לא כך הדבר וכי פרשנות כזו עלולה להביא לתוצאות מעוותות. לטענתו, בעקבות העדר שיתוף פעולה מצד החייבים, אשר לא מסרו לו את המסמכים הדרושים להפחתה בגובה חוב מס השבח, הוא נזקק לשרותיו של מומחה לענייני מיסוי מקרקעין, עו"ד _______ , אשר הצליח לקבל את הסכמת רשויות המס לראות את העסקה, כיוצרת הפסד לחייב 1 וזאת כיוון שדובר במכר נכס שהועמד כערבות לחובו של אחר ולא נתקבלה תמורה בגין הערבות (ראה מכתבו של עו"ד ______ נושא תאריך 21/01/14 המצ"ב כנספח א' לתגובת הכונס מיום 05/02/14) וזאת בהתבסס על ההלכה שנקבעה במסגרת ע"א 14/85 פקיד שומה חיפה נ' זיסו גולדשטיין (פורסם בנבו)).

13. כונס הנכסים מבקש לחדד כי המחלוקת איננה אם יעשה שימוש בהפסדים שנוצרו כתוצאה מהמכר, אלא מי זכאי להחזר הכספי, כאשר החזרת הכספים לחייב הינה בניגוד לכל הגיון לטענת הכונס, מאחר וההחזר הכספי הינו חלק מתמורת הנכס.